СУБСИДИАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПРИ БАНКРОТСТВЕ

1. Условия привлечения к СО

2. Порядок привлечения к СО

3. Срок исковой давности

4. Заявление о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным главой III.2 Закона о банкротстве, может быть подано в течение 3-х лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к ответственности, но не позднее: -3-х лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом); -10 лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности

5. Срок исковой давности по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности, по общему правилу, исчисляется с момента, когда действующий в интересах всех кредиторов арбитражный управляющий или обычный независимый кредитор, обладающий правом на подачу заявления, узнал или должен был узнать о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности – о совокупности следующих обстоятельств: о лице, имеющем статус КДЛ; его неправомерных действиях (бездействии), причинивших вред кредиторам и влекущих за собой субсидиарную ответственность; о недостаточности активов должника для проведения расчетов со всеми кредиторами (без выяснения точного размера такой недостаточности).

6. В случае пропуска срока исковой давности по уважительной причине он может быть восстановлен арбитражным судом, если не истекло 2 года с момента окончания этого срока

7. В РАМКАХ ДЕЛА О БАНКРОТСТВЕ 1. в рамках банкротства организации управляющий выясняет все обстоятельства: какие решения принимались, куда переводились денежные средства, насколько упорядочен бухгалтерский отчет и так далее; 2. при необходимости проводится независимая экспертиза, которой устанавливается, насколько правомерными были действия управленцев в кризисном положении; 3. после сбора всех доказательств арбитражный управляющий обычно обращается в суд. 4. суд принимает заявление или выносит определение об оставлении без рассмотрения; 5. проводится предварительное судебное заседание; 6. потенциальный субсидиарный должник должен предоставить суду свой мотивированный отзыв на заявление; в случае отсутствия отзыва суд перераспределяет брем доказывания на потенциального должника; 7. если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному ст. 61.11 ЗОБ невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами; 8. по итогу выносится определение о привлечении к субсидиарной ответственности Указанное определение (как в части вывода о наличии оснований для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности, так и в части приостановления производства по спору) и определение об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня их вынесения. В течение 5 рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Указанное сообщение включается в ЕФРСБ. В течение 10 рабочих дней со дня публикации указанного сообщения в ЕФРСБ каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности: • взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве; • продажа этого требования по правилам п. 2 ст. 140 Закона о банкротстве; • уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора. NB: В п. 11.1 Письма ФНС указано, что представителям уполномоченного органа необходимо во всех случаях (даже в тех, когда у ФНС России нет реестровой задолженности или задолженности, погашаемой после погашения требований, включенных в реестр, а есть только текущая) сообщать арбитражному управляющему сведения о том, что ФНС России выбирает третий способ распоряжения правом требования (уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора). Выбор иного (первого или второго) способа распоряжения возможен исключительно по согласованию с ФНС России при одновременном предоставлении обоснования того, что поступления по первому или второму способу дадут большие поступления в бюджет или в более короткий срок. Если кредитор не выбрал, считается, что он выбрал вариант № 2 – продажу. По истечении 20 рабочих дней со дня публикации указанного сообщения в ЕФРСБ арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования. После завершения расчетов с кредиторами арбитражный управляющий одновременно с отчетом о результатах проведения процедуры, примененной в деле о банкротстве, направляет в арбитражный суд: ходатайство о возобновлении производства по рассмотрению заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, указав размер требований каждого кредитора, которые остались непогашенными в связи с недостаточностью имущества должника; и отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

8. ст. 61.11 ЗоБ 1. доказываем, что КДЛ (или действует презумпция); * если КДЛ несколько, то солидарно будут нести субсидиарную ответственность; Пленум ссылается на ст.ст. в главе о деликтах; 2. неправомерный характер действия/бездействия; *неправомерность может заключаться в принятии деловых решений с нарушением принципа добросовестности; 3. причинно-следственная связь; 4. вина; *НО может доказать, что не виноват - внешние факторы (чтоб уменьшить ответственность), действовал в интересах должника.

9. Определение ВС РФ от 29.01.2018 № 310-ЭС17-13555: 1. для правильного определения начала течения срока исковой давности необходимо, в том числе определить, какое именно право обращающегося за судебной защитой лица нарушено в том или ином случае; 2. моменты получения истцом (заявителем) информации об определенных действиях ответчика и о нарушении этими действиями его прав могут не совпадать. При таком несовпадении исковая давность исчисляется со дня осведомленности истца (заявителя) о негативных для него последствиях, вызванных поведением нарушителя.

10. ст. 61.12 ЗоБ 1. наличие у лица обязанности по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления в суд, или наличие обязанности о принятии решения и (или) подачи заявления; 2. неисполнение (несвоевременное исполнение) этой обязанности; 3. негативные последствия в виде невозможности удовлетворения требований кредиторов по обязательствам. возникшим после истечения срока, предусмотренного п. 2 ст. 9 ЗоБ и до возбуждения дела о банкротстве; НО!!! Что может доказать лицо: 1. отсутствие вины; 2. отсутствие ПСС между его деянием и невозможностью удовлетворения требований; 3. наличие определенных обстоятельств, внешних факторов.

11. ст. 61.13 ЗоБ 1. нарушение лицом банкротного законодательства. в частности: 1.1.подача должником заявления в арбитражный суд о признании его несостоятельным (банкротом) при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме; 1.2. непринятие должником мер по оспариванию необоснованных требований заявителя или предъявленных требований кредиторов в деле о банкротстве; 1.3. непринятие должником мер по оспариванию необоснованных требований кредиторов, предъявленных до или после возбуждения дела о банкротстве, вне производства по делу о банкротстве. 2. негативные последствия в виде убытков кредиторам, причиненных в результате нарушения лицом, привлекаемым к ответственности, банкротного законодательства. 3. ПСС между противоправным поведением лица, привлекаемого к ответственности, и наступившими убыткам.

12. Про заявителя и других управомоченных на такое заявление кредиторов: К заявлению о привлечении к субсидиарной ответственности, поданному вне рамок дела о банкротстве, вправе присоединиться кредиторы должника, обладающие правом на обращение с таким же заявлением, а также иные кредиторы, требования которых к должнику подтверждены вступившим в законную силу судебным актом или иным документом, подлежащим принудительному исполнению в силу закона (п. 52 Пленума). Заявитель, обратившийся с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве, должен предложить другим кредиторам, обладающим правом на присоединение, присоединиться к его требованию (абз. 1 п. 53 Пленума). Такое предложение должно быть сделано путем включения сообщения в ЕФРСБ в течение 3-х рабочих дней после принятия судом к производству заявления о привлечении к ответственности. Суд в определении о принятии заявления к производству и подготовке дела к судебному разбирательству вправе возложить на заявителя обязанность по дополнительному извещению кредиторов иным способом, установив порядок и форму дополнительного извещения (абз. 3 п. 53 Пленума). NB: Предложение о присоединении к требованию о защите прав и законных интересов группы лиц может быть сделано в публичной форме путем опубликования сообщения в средствах массовой информации или в форме направления сообщения по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо в иной форме. Форма, в которой должно быть сделано предложение о присоединении к данному требованию, определяется арбитражным судом (ч. 3 ст. 225.14 АПК РФ). Кредиторы, обладающие правом на присоединение, могут присоединиться к уже предъявленному требованию в любое время до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, путем направления в письменной форме соответствующего сообщения с приложением документов, подтверждающих наличия у них такого права, заявителю. К заявлению о присоединении к требованию о привлечении к субсидиарной ответственности также должен быть приложен документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, исчисленной по правилам пп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ исходя из денежной суммы, предъявленной к взысканию в интересах присоединяющегося кредитора, или право на получение льготы по уплате государственной пошлины либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины. Заявитель обязан сообщить информацию о лицах, присоединившихся к его требованию и представить документы, подтверждающие их присоединение, суду. Лицо, чье сообщение (заявление) о присоединении к требованию было направлено и поступило непосредственно в суд, в производстве которого находится дело, считается присоединившимся к исковому требованию (п. 54 Пленума). Заявитель, не сообщивший суду информацию о кредиторах, присоединившихся к его требованию, несет ответственность в виде возмещения убытков (п. 55 Пленума).

13. Основания для привлечения к СО

14. 1. Невозможность полного погашения требований кредиторов; 2. Неподача (несвоевременная подача) заявления должника; 3. Нарушение законодательства РФ о банкротстве.

15. Субъекты, привлекаемые к СО

16. 1. КДЛ - физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

17. Последствия привлечения к СО

18. Помимо основного последствия привлечения к субсидиарной ответственности в виде взыскания с контролирующих лиц денежных средств, Закон № 127-ФЗ предусматривает дополнительные неблагоприятные меры для таких лиц в виде запрета приобретать акции (доли в уставном капитале) иной кредитной организации, составляющие более чем пять процентов ее уставного капитала, или устанавливать прямой либо косвенный (через третьих лиц) контроль в отношении акционеров (участников) кредитной организации, владеющих более чем пятью процентами акций (долей) кредитной организации, в течение пяти лет со дня исполнения указанными лицами обязанности, установленной судебным актом о привлечении к такой ответственности.

19. Презумпции: 1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии; 2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника; 3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в п. 1 ст. 53.1 ГК РФ.

20. ВНЕ РАМОК ДЕЛА О БАНКРОТСТВЕ Заявление, поданное вне рамок дела о банкротстве, считается предъявленным в интересах всех кредиторов, имеющих право на присоединение к иску, независимо от того, какой перечень кредиторов содержится в тексте заявления (абз. 1 п. 51 Пленума № 53). Такое заявление рассматривается арбитражным судом: •ранее рассматривавшим дело о банкротстве и прекратившим производство по нему (вернувшим заявление о признании должника банкротом); •по правилам главы 28.2 АПК РФ (Рассмотрение дел о защите прав и законных интересов группы лиц) с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о банкротстве. При рассмотрения заявления вне рамок процедуры банкротства (ст. 61.19) 1. Если лицу стало известно о наличии оснований для обращения с заявлением о привлечении к СО после процедуры банкротства, оно может обратиться вне рамок дела. 2. Заявление рассматривается тем же арбитражным судом. 3. если в рамках дела о банкротстве уже было рассмотрено такое же заявление по тому же основанию и к тому же лицу, производство прекращается. 4. Если заявление подано вне рамок о банкротстве и по окончании процедуры есть несколько лиц, которые имеют право на подачу заявления, есть особенности: 1) если в заявлении не весь круг лиц, то заявление остается без движения, заявителю дается возможность ознакомиться с материалами дела о банкротстве, чтоб узнать про других; 2) заявление в любом случае рассматривается по правилам гл. 28.2 АПК РФ; 3) предложение о присоединении к заявлению может быть сделано путем включения сообщения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве; 4) в решении о привлечении лица к субсидиарной ответственности указывается сумма, взысканная в интересах каждого отдельного кредитора и очередность удовлетворения требований; 5) в исп. листе помимо суммы указывается и очередь удовлетворения; 6) исполнение решения производится в порядке, предусмотренном статьей 61.18 настоящего Федерального закона. 5. Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.12 настоящего Федерального закона, поданное после завершения конкурсного производства, прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом, рассматривается арбитражным судом, ранее рассматривавшим дело о банкротстве и прекратившим производство по нему (вернувшим заявление о признании должника банкротом), по правилам искового производства. 6. Правило об обязательном привлечении основного должника к участию в рассмотрении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, установленное пунктом 3 статьи 399 Гражданского кодекса Российской Федерации, не применяется при рассмотрении исков, предусмотренных настоящей статьей, если должник исключен из Единого государственного реестра юридических лиц. В решении о привлечении лица к субсидиарной ответственности, а также выдавая исполнительные листы на принудительное исполнение данного решения, арбитражный суд указывает: • сумму, взысканную в интересах каждого отдельного кредитора; • очередность погашения требования каждого кредитора в соответствии со ст. 134 Закона о банкротстве.

21. Примерные основания, указанные в ст. 61.10: 1)1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения; 2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии; 3) в силу должностного положения; 4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом. п. 5 - АС может признать и по иным основаниям. Письмо ФНС - этими основаниями могут служить, например, любые неформальные личные отношения, в том числе установленные оперативно-розыскными мероприятиями, например, совместное проживание (в том числе состояние в т.н. гражданском браке), длительная совместная служебная деятельность (в том числе военная служба, гражданская служба), совместное обучение (одноклассники, однокурсники) и т.п.

22. (!!!) - абз. 2 п. 3 ПП ВС РФ № 57 - осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности.