1. Что такое НДС?
1.1. Это налог на добавленную стоимость, чаще всего его размер составляет 20%. Этим налогом облагаются предприятия, находящиеся на ОСНО и создающие дополнительную рыночную стоимость
2. НДС при заключении госконтракта
2.1. Контракт заключается на условиях, предусмотренных (ч.1 ст.34 44-ФЗ)
2.1.1. извещением
2.1.2. приглашением
2.1.3. документацией о закупке
2.1.4. заявкой
2.2. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта (ч.2 ст.34 44-ФЗ)
2.3. Участником закупки может быть (п.4 ст.3 44-ФЗ)
2.3.1. любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала
2.3.2. любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя
2.4. 44-ФЗ не установлено никаких ограничений для участников закупок в зависимости от применяемого ими налогового режима
2.5. Согласно положений содержащихся в ч.1 ст.95 44-ФЗ цена контракта не может быть уменьшена Заказчиком без согласия исполнителя
3. Ошибки Заказчиков
3.1. Заказчик прописывает в проекте контракта один-единственный вариант — цену с выделенным НДС
3.2. Заказчик не выделяет НДС в проекте контракта
3.3. Заказчик выделяет НДС при закупке товаров, которые не облагаются НДС
3.3.1. некоторые медицинские изделия и услуги
3.3.2. перевозки пассажиров городским транспортом
3.3.3. продажа земельных участков
3.3.4. продажа других товаров и услуг по специальным перечням из Налогового кодекса
4. Оптимальная формулировка в проекте контракта
4.1. "Цена контракта составляет ..., в том числе НДС 20%, что составляет ... / НДС не облагается в связи с применением поставщиком упрощенной системы налогообложения"
4.1.1. То есть должна быть предусмотрена двойная формулировка "включая НДС"и "НДС не облагается"
4.2. "При передаче товара поставщик предоставляет заказчику следующие документы: товарную накладную, счет, счет-фактуру (если поставщик является плательщиком НДС)"
4.2.1. Потому что поставщики на УСН не обязаны применять счета-фактуры
5. Резюме
5.1. Любой участник закупки, в том числе, применяющий налоговый “спецрежим”, вправе участвовать в закупках на общих основаниях
5.2. Контракт заключается и оплачивается Заказчиком по цене победителя вне зависимости от применяемой последним системы налогообложения
5.3. Применение победителем аукциона “спецрежима” не влечет изменения условий контракта
5.4. Корректировка Заказчиком в одностороннем порядке цены контракта, предложенной победителем, не допускается
6. Алгоритм действий участника на УСН
6.1. Шаг #1
6.1.1. Изучить документацию и проект контракта ДО подачи заявки
6.2. Шаг #2
6.2.1. Если Заказчик не предусмотрел в проекте контракта двойную формулировку "включая НДС"и "НДС не облагается", то направить ему запрос на разъяснение и попросить внести соответствующие изменения в проект контракта
6.2.1.1. Если закупка осуществляется Заказчиком за счет собственных, а НЕ бюджетных средств, и это прописано в проекте контракта (документации), то требование Заказчика о заключении контракта с НДС законно. В настоящее время суды придерживаются именно этой точки зрения
6.3. Шаг #3
6.3.1. Если Заказчик отказывается вносить изменения в проект контракта, то необходимо подготовить и направить жалобу в ФАС на бездействие Заказчика
6.4. Шаг #4
6.4.1. Указать в своей заявке, что вы находитесь на УСН и не являетесь плательщиком НДС. Дополнительно можно приложить к заявке Уведомление о переходе на УСН (форма № 26.2-1) с отметкой ФНС
6.5. Шаг #5
6.5.1. Если закупка уже состоялась и Заказчик прислал вам проект контракта с НДС, направьте ему протокол разногласий и попросите указать цену с формулировкой "НДС не облагается", т.к. вы находитесь на УСН
6.5.1.1. Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.11.2019 по делу № А40-1460/19-122-1215
6.6. Шаг #6
6.6.1. Если контракт подписан с НДС, не направлять Заказчику счет-фактуру
6.7. Шаг #7
6.7.1. Если Заказчик проводит закупку на собственные средства и указывает цену с НДС, то хорошо взвесить все «за» и «против» участия в ней. Чаще всего для участника на УСН участие в такой закупке будет невыгодно
7. Письма, судебные решения
7.1. Письмо ФАС от 06.10.2011 г. №АЦ/39173
7.1.1. “…Контракт заключается и оплачивается Заказчиком по цене победителя торгов вне зависимости от применения системы налогообложения у победителя. Таким образом, сумма налога на добавленную стоимость является прибылью победителя торгов, не являющегося плательщиком такого налога…”
7.2. Письмо Минфина России от 02.02.2011 г. № 03-07-07/02
7.2.1. “…при заключении контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд с налогоплательщиками, применяющими упрощенную систему налогообложения и, соответственно, не являющимися налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, цену контракта следует рассчитывать без налога на добавленную стоимость…”
7.3. Письма Минэкономразвития России от 27.09.2010 г. № Д22-1740, № Д22-1741
7.3.1. “…контракт заключается и оплачивается заказчиком по цене победителя торгов вне зависимости от применения системы налогообложения у победителя. Сумма, предусмотренная контрактом за выполненный объем работ, должна быть оплачена победителю торгов в установленном контрактом размере…”
7.4. Письмо ФНС № СД-4-3/21119@ от 08.11.2016 г.
7.4.1. «В связи с этим организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) не должны составлять и выставлять покупателям счета-фактуры. В случае выставления лицами, не являющимися налогоплательщиками НДС, в том числе организациями и индивидуальными предпринимателями, перешедшими на упрощенную систему налогообложения, покупателю товаров (работ, услуг) счета-фактуры с выделением суммы НДС вся сумма налога, указанная в этом счете-фактуре, в соответствии с пунктом 5 статьи 173 Кодекса подлежит уплате в бюджет. Изложенная позиция соответствует позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной им в пункте 4.1 постановления от 03.06.2014 N 17-П «По делу о проверке конституционности положений пунктов 6 и 7 статьи 168 и пункта 5 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Камснаб». В связи с этим в случае, если в государственном контракте на поставку товаров (работ, услуг) их стоимость указана «с НДС» и при оплате этих товаров (работ, услуг) заказчиком в платежном поручении выделена сумма НДС при невыставлении счета-фактуры у продавца, применяющего упрощенную систему налогообложения, обязанность уплатить НДС в бюджет в соответствии с положениями главы 21 Кодекса не возникает.»
7.5. Судебные решения и поставновления
7.5.1. В пользу поставщика
7.5.1.1. Постановление ФАС ДВО от 13.08.2013 №Ф03-3381/2013
7.5.2. В пользу Заказчика
7.5.2.1. Постановление АС ВВО от 18.08.2014 г. №А82-3316/2013
7.5.2.2. Постановление ФАС ВВО от 15.05.2014 г. по делу №А29-6032/2012
7.5.2.3. Постановление АС СЗО от 06.08.2014 г. по делу №А21-9158/2013
7.5.2.4. Постановление ФАС СЗО от 20.02.2014 г. по делу №А21-2287/2013
7.5.2.5. Постановление ФАС ЗСО от 25.09.2013 по делу №А67-294/2013
7.5.2.6. Решение Арбитражного суда Краснодарского края по Делу № А32-32818/2015
7.5.2.7. Решение Арбитражного суда Курганской области по делу № А34-6052/2015